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Zweck

Die Haftung des GmbH-Geschäftsführers ist das häufigste Hochrisiko-Mandat im Gesellschaftsrecht: Innenhaftung gegenüber der Gesellschaft, Außenhaftung in der Krise, strafrechtliche Insolvenzverschleppung. Dieser Skill identifiziert Anspruchsgrundlagen und Verteidigungslinien.

Eingaben

• Position (alleiniger GF, mehrgliedrige GF, Liquidator)
• Anspruchsteller (Gesellschaft, Gesellschafter, Insolvenzverwalter, Gläubiger, Finanzamt, Sozialversicherung)
• Pflichtverletzung (konkret: Zahlung in der Krise, riskante Investition, Verstoß gegen Compliance-Programm, ungesicherte Darlehensvergabe)
• Zeitliche Lage (vor / nach Eintritt von Zahlungsunfähigkeit oder Überschuldung)
• D&O-Versicherung vorhanden?

Ablauf

1. Anspruchsgrundlagen-Reihenfolge

Innenverhältnis:

1. § 43 Abs. 2 GmbHG — Schadensersatz bei Pflichtverletzung gegenüber Gesellschaft (Sorgfalt eines ordentlichen Geschäftsmanns, § 43 Abs. 1)
2. § 43 Abs. 3 GmbHG — Solidarhaftung mehrerer GF
3. § 64 S. 1 GmbHG / § 15b InsO — Erstattung von Zahlungen nach Eintritt der Insolvenzreife
4. § 31 GmbHG — Erstattung verbotener Auszahlungen (Stammkapitalverstoß)
5. § 30 GmbHG — Auszahlungsverbot

Außenverhältnis:

1. § 15a Abs. 1 InsO — Insolvenzantragspflicht (3 Wochen ab Zahlungsunfähigkeit, 6 Wochen ab Überschuldung)
2. § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 15a InsO — Außenhaftung wegen Insolvenzverschleppung gegenüber Neugläubigern
3. § 64 S. 3 GmbHG / § 15b Abs. 5 InsO — Erstattung von Zahlungen, die zur Zahlungsunfähigkeit führten
4. § 69 AO — Steuerhaftung des GF
5. § 28e Abs. 1 SGB IV — Sozialversicherungsbeiträge

2. Pflichtprogramm (§ 43 Abs. 1 GmbHG)

Sorgfalt eines ordentlichen Geschäftsmanns. Business Judgment Rule im GmbH-Recht analog § 93 Abs. 1 S. 2 AktG (BGH, ARAG/Garmenbeck): Haftungsfreistellung, wenn

• bei unternehmerischer Entscheidung
• auf angemessener Informationsgrundlage
• ohne Sonderinteressen
• zum Wohl der Gesellschaft gehandelt

3. Krisenhaftung (§ 64 GmbHG a.F. → § 15b InsO seit StaRUG-Umsetzung 2021)

Nach Eintritt der Zahlungsunfähigkeit (§ 17 InsO) oder Überschuldung (§ 19 InsO) sind Zahlungen aus dem Gesellschaftsvermögen verboten, wenn sie die Insolvenzmasse mindern. Ausnahme: Zahlungen, die mit Sorgfalt eines ordentlichen Geschäftsmanns vereinbar sind (Aufrechterhaltung des Geschäftsbetriebs in der Antragsfrist).

4. Insolvenzantragspflicht (§ 15a InsO)

• 3 Wochen ab Zahlungsunfähigkeit (§ 17 InsO)
• 6 Wochen ab Überschuldung (§ 19 InsO)
• Strafbarkeit § 15a Abs. 4 InsO bei Vorsatz, Abs. 5 bei Fahrlässigkeit
• Haftung gegenüber Neugläubigern aus § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 15a InsO

5. Verteidigungslinien

• Business Judgment Rule (s.o.)
• Entlastung durch Gesellschafter (§ 46 Nr. 5 GmbHG)
• Verjährung (§ 43 Abs. 4 GmbHG: 5 Jahre)
• D&O-Versicherung — Deckungsvoraussetzungen prüfen
• Mitverschulden der Gesellschaft (§ 254 BGB)
• Beweislast: Gesellschaft trägt Beweislast für Pflichtverletzung und Schaden; GF trägt Beweislast für Sorgfaltsbeachtung (BGH, Urt. v. 04.11.2002 – II ZR 224/00, NJW 2003, 358 [unverifiziert – prüfen])

Quellen

Statute

• § 43 GmbHG, § 64 GmbHG
• § 30 GmbHG, § 31 GmbHG
• § 15a InsO, § 15b InsO, § 17 InsO, § 19 InsO
• § 823 Abs. 2 BGB
• § 69 AO, § 34 AO
• § 93 AktG (analog)

Kommentare

• Altmeppen, GmbHG, 11. Aufl. 2023, § 43 Rn. 1 ff.
• Fleischer, in: MüKoGmbHG, 4. Aufl. 2022, § 43 Rn. 1 ff.
• Karsten Schmidt / Lutter, AktG, 4. Aufl. 2020, § 93 Rn. 1 ff.

Rechtsprechung

• BGH, Urt. v. 21.04.1997 – II ZR 175/95, NJW 1997, 1926 („ARAG/Garmenbeck", BJR) [unverifiziert – prüfen]
• BGH, Urt. v. 04.11.2002 – II ZR 224/00, NJW 2003, 358 (Beweislast) [unverifiziert – prüfen]
• BGH, Urt. v. 16.03.2009 – II ZR 280/07, NJW 2009, 2127 (§ 64 GmbHG a.F.) [unverifiziert – prüfen]

Ausgabeformat

GF-HAFTUNGS-PRÜFUNG — <Mandat> — <Datum>

I.    Anspruchsgrundlage              [§§ 43, 64 GmbHG / § 15a InsO / § 823]
II.   Zeitliche Einordnung            [vor / in / nach Krise]
III.  Pflichtverletzung                Tatbestand: <…>
                                       Verschulden: <…>
IV.   Business Judgment Rule           [✅ / ❌ — Begründung]
V.    Schaden / Höhe                   <…>
VI.   Verteidigung
      - Entlastung § 46 Nr. 5          [vorhanden / nicht]
      - Verjährung § 43 Abs. 4         [eingetreten / nicht]
      - D&O                            [Deckung / nicht]
      - Mitverschulden § 254           [möglich / nicht]
VII.  Strafrechtliches Risiko § 15a Abs. 4, 5 InsO  [🟢 / 🟡 / 🔴]

Empfehlung: <…>

Risiken / typische Fehler

• Insolvenzantragsfrist § 15a InsO übersehen → strafbar, persönliche Haftung gegenüber Neugläubigern.
• Zahlungen in der Krise ohne Prüfung gegen § 15b InsO → persönliche Erstattungspflicht.
• „Entlastung durch Gesellschafter" angenommen, obwohl der Beschluss formal nicht den fragenrelevanten Sachverhalt umfasste → keine Haftungsbefreiung.
• D&O-Deckung als Selbstläufer betrachtet → Ausschlüsse (vorsätzliche Pflichtverletzung, Insolvenzverschleppung) müssen einzeln geprüft werden.
• Steuerliche Vertreterhaftung § 69 AO ohne Lohnsteuer-Abführung in der Krise vergessen.